Absolutní výcuc

Obchodní korporace z pohledu člena voleného orgánu II. (standard výkonu funkce a následky porušení)

Péče řádného hospodáře:

• Objektivní standard jednání, který obsahuje i subjektivní prvky

• Obsahuje dualitu náležité péče (ta obsahuje potřebnou odbornost – znalost řízení + schopnost rozpoznat nutnost pomoci) a požadavek loajality. Doplněno o měřítko „jiné rozumně pečlivé osoby v obdobném postavení“. Má ochrannou a motivační funkci a posuzuje se podle ní celý výkon funkce. Pokud kdykoliv zjistím, že tento standard nesplňuji a nevyvodím důsledky – vyvratitelná domněnka nedbalosti.

• Platí pro všechny volené orgány společnosti a společníky osobních společností i prokuristu

• Při porušení povinen vydat prospěch získaný v souvislosti s porušením a povinen nahradit újmu společnosti (toto není možné nijak vyloučit). Důkazné břemeno nese ten o jeho jednání je pochybnost. Členu voleného orgánu rovněž vzniká ručitelská povinnost, pokud škodu nenahradil (zatím jen u majetkové újmy).

• Pravidlo reflexních škod: pokud vznikne újma korporaci i členům, počítá se, že nahrazením škody korporaci se nahradí i členům, protože se zvyšuje jejich účast na společnosti.

Business judgment rule:

• Reaguje na riziko, které sebou podnikání přináší. Vyjádřují zásadu, že není možné, aby byla soudně přezkoumávána kvalita hospodářských rozhodnutí.

• Požadavky české úpravy: musí jít o podnikatelské rozhodování (tedy ne dané zákonem nebo stanovami); informovanost (ne úplná, je zde požadavek efektivity limitován racionalitou a dobrou vírou, že tu není informační deficit); obhájitelný zájem obchodní korporace (specifikuje kvalitu zájmu korporace na plnění hospodářských povinností. Třeba lze obhájit nevymáhaní pohledávky, pokud je vymahatelnost nízká nebo náklady vysoké)

• Jestli jsou tyto znaky naplněny – nevyvratitelná domněnka, že jednal pečlivě a s potřebnými znalostmi

• Absolutní hranice vylučující nástup domněnky je povinnost loajality

Pravidla střetu zájmu:

• Informační povinnost (vždy kdy se dozví) bez zbytečného odkladu nejvyššímu a kontrolnímu orgánu. I u osob jemu blízkých nebo osob ovlivněných/ovládaných.

• Lze pozastavit výkon funkce

• U smluv s vlastní korporací může nejvyšší/kontrolní orgán uzavření zakázat (výjimkou smlouvy v běžném obchodním styku)

• Platí i u prokuristu

Další sankční a motivační mechanizmy:

• Vyloučení z funkce člena statutárního orgánu, jestliže přivedl společnost do insolvence, nebo jestliže soud v insolvenčním řízení vydá zákaz výkonu takové funkce. Tvrdost zmírňuje pravidlo připojení v době, kdy úpadek hrozil a vynaložení potřebné péče. Lze požádat soud, aby přes zákaz mohl v konkrétní společnosti pokračovat. Při porušení se stává ručitelem.

• Zákaz konkurenčního jednání: platí jen pro statutární orgány, kontrolní komisi, představenstvo a dozorčí radu(pokud stanovy neurčí, že i pro společníky), má kogentní povahu takže lze jenom zpřísnit (neplatí u KS - §109); konkrétní zákazy §199 (podnikat v oboru a zprostředkovávat obchody třetím, být statutárem jiné společnosti s obdobným zaměřením, to se vztahuje i na společníky s neomezeným ručením a ovládající osoby)

• Porušení notifikační povinnost má za následek, že nemohl být vysloven nesouhlas a jednatel odpovídá